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民法典之理想與現實的世紀博弈

時間：2023-02-20 08:47:33 民法論文我要投稿

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民法典之理想與現實的世紀博弈

北京報道
　　新年的第三天，中國政法大學前校長、民法學家江平教授在位于北京世界公園附近的　家中接受了記者的專訪。
　　這位在年末前三天(12月28日)剛剛度過了自己72歲生日的老教授顯得有些疲憊。作為　民法起草小組的專家成員之一，從民法草案提交全國人大常委會審議以來的一段時間，　他幾乎是不停歇地應付著各種紛至沓來的會議、講座，還有各家媒體的采訪。
　　“我理解你們的心情，大家對民法草案的關心是正常的，因為我們這個社會需要一部　民法
　　　　　　民法典磨劍五十年
　　“民法典的問題并不是去年才一下子冒出來的!”作為中國民法典立法的一個見證人，　江平教授談起歷史時是感觸頗多的。
　　1952年底，也就是去年民法草案提交審議的整整50年前，國家就大力開始了民事立法　工作。1954年開始組織制定民法典，并草擬了民法典的初稿；1962年又制定了二稿。但　由于眾所周知的歷史原因，民法典起草工作一直是時斷時續的。十一屆三中全會以后，　民法典起草工作再次全面展開，1979年、1982年先后完成了第三、四稿。
　　“(上個世紀)80年代初制定民法典和我們今天所面臨的任務是不同的�！苯礁嬖V記　者，由于當時經濟體制改革剛剛起步，整個社會發展方向還不是十分明確，許多經濟、　生活制度都沒有定型，很難拿出一部成熟、完整的民法典。所以，當時的委員長彭真同　志提出，“改批發為零售”，先搞單行法。在這個思路下，二十年來，我們先后搞了《　民法通則》等等在內的一系列民事單行法，基本建立起了一個相對完備的民事法律體系　。
　　到了20世紀末，我們國家經濟改革的目標、模式已經基本確定，社會生活也比較穩定　，建立健全社會主義法制的內在要求，以及同國際化接軌的客觀需要使得民法典的起草　工作又再次提上議事日程。九屆全國人大常委會的立法規劃和常委會工作報告提出了“　加快物權法起草和民法典編纂工作”的要求。
　　2002年10月，在已有民事法律及物權法草案基礎上，人大法工委形成了民法草案。12　月23日，該草案提交了全國人大常委會第31次會議進行審議。
　　江平說，據他個人估計民法典最后出臺需要三五年時間，最快也得兩三年。也就是大　約在2005年左右。
　　　　　　法律是一種平衡的產物
　　江平告訴記者，在民法典的制定問題上，一直就存在著三種有爭議的模式：徹底按照　大陸法系觀念，編撰一個系統的民法典；把大陸法系與英美法系相結合，制定一個比較　松散的、各個組成部分可以相對獨立的民法典；制定單行民事法律就足夠了，不需要一　個統一的民法典。
　　2002年1月，全國人大法工委召開專家座談會，著重研究民法典的主要內容，并邀請六　位專家(社科院研究員梁慧星、人民大學教授王利明、社科院教授鄭成思、中國政法大　學教授巫昌楨、原最高法院副院長唐德華、原最高法院審判委員會委員費宗ｙī@①)分　別起草民法典的各編內容。4月初，專家建議稿的工作基本完成。起草專家建議稿的同　時，法工委民法室著手民法典的編纂工作，起草民法的室內稿，整理了法律以及行政法　規有關民事的規定，收集了國外有關民法典的規定，包括最近有關國家修改民法典的資　料。4月底，形成法工委民法室的室內稿。5月至8月，法工委民法室以室內稿為基礎，　對照專家建議稿，反復研究，到8月份形成了《中華人民共和國民法(匯報稿)》。整個　草案大約2000多條。
　　“應該說民法典起草工作一開始基本上是按照第一種模式進行的，也就是完全的系統　編撰。”江平說，這種起草方式，碰到的爭議就很多，畢竟專家的意見是不統一的。比　如知識產權要不要納入民法典，爭論就很大。像鄭成思教授負責牽頭起草知識產權編，　但他本人一開始也是反對的。還有侵權的定義，是侵權之債，還是侵權行為，或者侵權　責任，爭議也很大。
　　“可能就是這樣一些原因吧，有些領導同志覺得這一段的討論，過分追求了法律體系　里面的完整，會影響民法典的出臺。”江平告訴記者，也許是為了減少爭議，最終提交　審議的民法草案多少是有點出乎大家的預料。
　　2002年10月，在已有民事法律及物權法草案基礎上，人大法工委形成了民法草案。12　月23日，該草案提交到全國人大常委會第31次會議進行審議。這個民法草案共分九編，　第一編總則，第二編物權法，第三編合同法，第四編人格權法，第五編婚姻法，第六編　收養法，第七編繼承法，第八編侵權責任法，第九編涉外民事關系的法律適用法。草案　條文每編獨立計算，累計1209條。合同法、婚姻法、收養法、繼承法采用了現有法律的　規定，條文暫未做改動。其他五編的規定則是在現有法律基礎上重新起草的。
　　可是這個草案江平也是提交審議以后才剛剛收到的，以前也沒見過，江平解釋說：“　這其實主要是采取了第二種立法模式，即匯編。這種方式，不求體系上的絕對完整，不　過分追求理論上的統一，主要求一個適用的方便，這是有它的意義的�！苯接X得目前　中國立法要真正做到理論高度成熟，體系完整，邏輯嚴密，恐怕還不是特別可能，“畢　竟我們還要考慮一個中國的現實。不能因為過多的學術爭論而影響了法律的出臺，這點　我倒是同意的。”
　　“當然，現在這種方案也并不就是最終的，今后還會不斷討論，肯定還要發生變化�！〔贿^，既然民法草案已經提交審議了，第三種模式也就不會再成為爭議了。要不要搞民　法典應該說不會再成為一個問題，主要就是搞一個什么樣的民法典的問題。”江平告訴　記者。
　　到目前為止，民法草案沒有向社會公開。江平認為：“現在這個草案還不是很成熟，　還需要進一步修訂，不公開是有道理的，可以避免一些不必要的混亂。但將來審議到一　定階段，應該會在適當時機向全社會公布并征求意見，畢竟民法的制定與大家的生活密　切相關，需要有一個全社會參與的過程�！�
　　江平告訴記者，民法草案由于采用匯編的模式，所以，通過的方式應該也是分編審議　，“成熟一個出臺一個”。原來已經通過的四個法律不存在再審議的問題，剩下的，《　物權法》應該是最先出來的。
　　　　　　不是民法的而是政治的突破
　　現在有人認為這次提交審議的民法草案是一部“公民權利宣言書”。江平認為，這種　說法其實是不準確的。“過去我們通過《民法通則》，西方學者把它稱作‘一部民事權　利宣言書’，其實就是指它有一個最大的不足：過于原則，在具體的規范方面不夠細化　，缺乏一些對權利保護的有力措施�！倍F在，制定民法典就是要在我們近20年的民事　立法經驗上做出總結，對原來空白的加以補充，對不完善的加以充實，對不適合的加以　修改，讓民法真正保障人們社會生活、經濟生活中的權利和自由�！八趺茨苓€是一個　宣言書呢?”
　　“應該說，在立法思路上，現在的民法草案同1986年制定的《民法通則》以及以后的　一系列民事單行法律，都是一脈相承的，目的很明確，就是要保護權利�！苯秸J為，　現在很多人對民法典寄予厚望，這可以理解，但過分夸大民法典的意義就不切實際了。
　　這次我們的民法草案之所以廣受關注，很大

民法典之理想與現實的世紀博弈

程度上在于一些觀念的明確，如“保護私　人財產”等等。但其實這些觀念并不是這次民法草案獨創，它們本身就是民法的基本理　念，而且一直也在民法實踐中存在，只不過我們今天的政治生活走到現在，需要把它們　明確提出，而且要更加重點落實而已。這不是民法本身的突破，而是社會觀念的進步，　是政治的突破。
　　　　　　理性看待民法典
　　現在民法典草案的寫法是不是就很充分保護了權利呢?江平覺得還是存在一定問題的�！”热纭肮褙敭a的征收”，到底怎么征收?“社會公共利益需要”的具體含義是什么?怎　么補償?誰有權決定?程序怎么進行?在這些問題上，現在的民法草案顯然還是不夠具體　。
　　“我們過去存在的問題，不夠具體、不夠明確、不注意程序，現在看來，民法草案里　還是沒有徹底解決�！苯礁嬖V記者：“在日常生活中，公權力和私權利的沖突會經�！“l生，比如城市居民的拆遷，農民土地的征收等等，這都需要通過法律來調節、保護。　所以人們都期望通過民法的出臺，對公民的私人權利更多加以保護，這就要求法律的制　定要更加規范，更加具體、明確。”
　　不過，“不要寄希望于一部民法典把所有的權利保護都涵蓋，畢竟還有其他法律也同　樣在保護權利�！边^多把希望寄托一個法律，有時未必能取得良好的效果。江平以前也　參加過很多法律的起草，比如公司法，當時一個很重要的目的就是希望通過公司法出臺　為國有企業改革提供幫助，但現在回頭來看實際效果，已經是有目共睹的了。
　　所以，民法典對整個社會經濟、生活的作用不能估計過高。“民法可以推動生活，從　這個意義上來說，它的影響是巨大的，它是可以有所作為�！钡�，整個社會的演進畢　竟是一個循序漸進的過程，期望一個法律的出臺會對整個經濟、生活產生翻天覆地的變　化，這實際上是對法律的迷信。
　　字庫未存字注釋：
　　　　@①原字左礻右韋

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