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公證法淺談/奚正輝法律論文網
公證法淺談
2005年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過了《中華人民共和國公證法》，該法于2006年3月1日起施行，這對公證界來說是一件喜事，因為我國公證制度全面恢復的20多年后終于有了一部公證自己的法律。
目前規范公證的主要條文是：１９８２年４月１３日國務院發布《中華人民共和國公證暫行條例》、2002年6月11日司法部頒布的《公證程序規則》及各地方的公證條列（如１９９５年１２月２９日上海市第十屆人民代表大會常務委員會第二十四次會議通過《上海市公證條例》）。隨著經濟的發展，現行的公證體制早已突破了1982年的《公證暫行條例》，而且各條文彼此之間也存在不少矛盾，立法的滯后嚴重制約了公證的發展。
《公證法》的出臺對公證而言無異是一場及時雨，它明確了公證的各項制度，并對公證發展具有一定的指引作用。《公證法》繼承了原先絕大部分的公證制度，但也適當做了一些修改。
一、公證機構的性質
《公證法》第六條：“公證機構是依法設立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。”這里把公證機構定性為證明機構，但具體采用什么樣的組織形式沒有規定，因為無論在學術上，還是在實踐中對公證機構的組織形式還存在爭論，所以立法就規避了該問題。在《公證法》出臺后，段正坤副部長在回答記者提問時也回避了該問題，只是說公證機構是證明機構。原先《公證暫行條例》第3條：公證處是國家公證機關。2000年8月10日司法部下發了《關于深化公證工作改革的方案》中提到：現有行政體制的公證處要盡快改為事業體制，邊遠、貧困地區及近三年人均業務收入不足三萬元的公證機構，可以暫時保持原行政體制不變。所以目前公證機構既有事業單位模式，也有行政體制模式，但今后幾年公證機構都主要將以事業單位模式管理與運行。公證機構能否改成合伙的模式，新的《公證法》沒有說“不”，司法部也曾經搞過試點，應該說立法還是給公證機構的組織形式開了一個口子。
二、公證機構的設置
這是所有公證機構都非常關心的事情，這關系到目前公證機構去留的問題。《公證法》第七條規定：“公證機構按照統籌規劃、合理布局的原則，可以在縣、不設區的市、設區的市、直轄市或者市轄區設立；在設區的市、直轄市可以設立一個或者若干個公證機構。公證機構不按行政區劃層層設立。”這里明確了一個原則就是不按行政區劃層層設立，這應該說是回歸了公證機構的本性。原先公證機構有國家公證處，省級公證處，市級公證處，縣級公證處，后來國家公證處已改為長安公證處，但省里依舊是三層設立公證處，這導致了公證管理的混亂及公證機構之間地不公平競爭。原先《公證法草案》第6條：公證機構在縣（縣級市）、市轄區設立。《公證法》改變了草案的規定，對公證機構設置在哪個級別作了選擇性規定，但必須是同一級別，所以到明年3月1日開始，各個地方的公證處都將進行一次大的變動，取消層級設立公證機構。
三、公證機構設立的條件及程序
《公證法》第八條：“設立公證機構，應當具備下列條件：（一）有自己的名稱；（二）有固定的場所；（三）有二名以上公證員；（四）有開展公證業務所必需的資金。”第九條：“設立公證機構，由所在地的司法行政部門報省、自治區、直轄市人民政府司法行政部門按照規定程序批準后，頒發公證機構執業證書。”第一次明文規定了公證機構設立的條件，從條文來看，設立公證機構的條件還是比較簡單的，但目前也不是隨便就可以開設公證機構的。
四、公證的業務范圍
《公證法》第十一條：“根據自然人、法人或者其他組織的申請，公證機構辦理下列公證事項：（一）合同；（二）繼承；（三）委托、聲明、贈與、遺囑；（四）財產分割；（五）招標投標、拍賣；（六）婚姻狀況、親屬關系、收養關系；（七）出生、生存、死亡、身份、經歷、學歷、學位、職務、職稱、有無違法犯罪記錄；（八）公司章程；（九）保全證據；（十）文書上的簽名、印鑒、日期，文書的副本、影印本與原本相符；（十一）自然人、法人或者其他組織自愿申請辦理的其他公證事項。法律、行政法規規定應當公證的事項，有關自然人、法人或者其他組織應當向公證機構申請辦理公證。”第十二條：“根據自然人、法人或者其他組織的申請，公證機構可以辦理下列事務：（一）法律、行政法規規定由公證機構登記的事務；（二）提存；（三）保管遺囑、遺產或者其他與公證事項有關的財產、物品、文書；（四）代寫與公證事項有關的法律事務文書；（五）提供公證法律咨詢。”《公證法》對現有的公證業務進行了總結，并以兩個條文進行歸納，第十一條是傳統業務或者說是主要的業務，第十二條是新型業務或者說是其他業務，通過列舉，對公證業務具有一定的指導意義。但筆者認為把公證業務以兩個條文進行區分規定不是非常必要，而且在法律層面列舉公證業務的具體范圍，是否有這個必要呢？
五、公證的管轄
第二十五條：“自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經常居住地、行為地或者事實發生地的公證機構提出。申請辦理涉及不動產的公證，應當向不動產所在地的公證機構提出；申請辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證，可以適用前款規定。”對于管轄的規定主要是參考了《公證程序規則》，只是增加了“經常居住地”。對于不動產的公證，還是嚴格依照不動產所在地的公證機構管轄，這對上海的公證機構來說影響比較大，因為上海公證機構的業務約70％都是不動產業務，而且上海市原先存在跨區管轄不動產買賣公證業務的情況。目前不動產抵押貸款合同公證及不動產繼承公證是允許跨區受理的，但根據《公證法》的規定：申請辦理涉及不動產的公證，應當向不動產所在地的公證機構提出，但除辦理涉及不動產的委托、聲明、贈與、遺囑的公證外。不動產抵押貸款合同公證及不動產繼承公證并不在除外的范圍之內，所以公證法施行后對該業務的受理將會帶來一定的影響。
六、公證的期限
《公證法》第三十條：“公證機構經審查，認為申請提供的證明材料真實、合法、充分，申請公證的事項真實、合法的，應當自受理公證申請之日起十五個工作日內向當事人出具公證書。但是，因不可抗力、補充證明材料或者需要核實有關情況的，所需時間不計算在期限內。”原先《公證程序規則》規定的期限為：一個月。表面上看，期限是縮短了，但《公證法》沒有約定辦證的最長期限，若當事人補充材料或公證機構核實情況，公證機構可以無限延長辦證期限，《公證法》沒有對辦證的最長期限作出規定。
七、公證效力
《公證法》第五章對公證效力作了規定，原先當事人對公證書的內容有異議的，應向公證處或其主管的司法局提出，再不服可以提起行政訴訟。但《公證法》第四十條規定：“當事人、公證事項的利害關系人對公證書的內容有爭議的，可以就該爭議向人民法院提起民事訴訟。”
所以在公證法實施后，當事人對公證書有異議的，先向公證處申請更正或撤銷，不服再向法院提起民事訴訟，或直接向法院提起民事訴
訟，而無需經過司法局。
八、法律責任
《公證法》對由于公證機構的過錯進行賠償有了明確的規定。第四十三條：“公證機構及其公證員因過錯給當事人、公證事項的利害關系人造成損失的，由公證機構承擔相應的賠償責任；公證機構賠償后，可以向有故意或者重大過失的公證員追償。當事人、公證事項的利害關系人與公證機構因賠償發生爭議的，可以向人民法院提起民事訴訟。”通過該規定，理順并明確了公證賠償的救濟方式與途徑，從而也加強了公證員辦證的責任心。
《公證法》第四十四條規定：當事人提供虛假證明材料騙取公證書的，給他人造成損失的，依法承擔民事責任；違反治安管理的，依法給予治安管理處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。原先公證法草案對此沒有規定，在公證機構地要求下，增加了這一款，這對減輕公證機構的責任風險非常重要。但具體如何執行卻沒有規定，譬如公證機構發現當事人提供的假文憑，是否可以當場沒收，使用假文憑的當事人是否要承擔民事責任或治安管理處罰的責任。
總而言之，《公證法》的出臺，對公證機構無異是一件好事，雖然它或多或少存在一些不足。筆者希望對《公證法》的一點介紹及分析，能給讀者帶來一點啟發。
（上海中匯律師事務所 奚正輝）
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