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“水”與中國法律起源
內(nèi)容摘要：本文試圖從“法”字“水”旁出發(fā)，結(jié)合古老的傳世文獻和地下出土文物，證諸神話傳說和文化人類學(xué)材料，認(rèn)為“法”字的“水”最初洋溢著神判的靈光，經(jīng)過上古先民治水活動，從而使“法”由天上掉到了人間，由超人的神明裁判方式變成了權(quán)威統(tǒng)治者強制他人服從的暴力工具。“法”字“水”旁有關(guān)的傳說故事悄悄傳述著中國法律的來歷，讓我們發(fā)現(xiàn)了中國法律起源的獨特道路和文化內(nèi)涵。
猛，先民們無不為之震恐色變，驚懼不已。洪水泛濫，山林丘埠都被淹沒，“大益橫流，無有丘阜高陵，盡皆滅之。”人們的生存空間劇減，大家紛相奔走河岸、爭奪山頭，原有的“雞犬之聲相聞，老死不相往來”的小國寡民式的氏族分立的社會秩序被打破，爭戰(zhàn)時有發(fā)生。 在中華民族的眾多民族中都有類似的洪水故事。放眼世界，大洪水可以說是每個民族歷史記憶中一個可怕的夢魘。對照全球各地古老民族開創(chuàng)史的傳說，無不是從洪水談起，如巴比倫最早的文獻《吉爾加美士》記載的歷史，就是從追述“大洪水”開始的，希伯來名著《舊約·創(chuàng)世紀(jì)》也是從洪水中的諾亞方舟開始。他們都描述了古老的洪水故事和在洪水面前戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢、震懾恐懼的心理狀態(tài)。 由于“水”對于中華民族的生存如此重要，而水的神威又如此超乎人的想像，中華民族把水奉為文明之源。在古人眼里看來，洪水等自然力的巨大威力不可捉摸，他們只好歸之于神靈的行為，并乞求神靈保佑，于是原始宗教和神話產(chǎn)生了。水既是人類生存必不可少的命根子，而洪水又是如此可怕，人們普遍認(rèn)為江河湖海都有神主宰。“水”成為人們頂禮膜拜的神物。中華族對水的崇拜似較其他民族更甚，于是人們想象出超人的水神、水伯、水母、龍王等等，。 水神：“集于天地而產(chǎn)于萬物，產(chǎn)于金石而集諸生，故曰水神”（《管子·水地》） 水伯：“朝陽之谷，神曰天吳，是為水伯”（《山海經(jīng)·海外東經(jīng)》） 水母：“玄武步兮水母，與吾期兮南榮”（王褒《九懷思忠》） 由于水神有著超人的智慧和力量，當(dāng)人們遇到難以決斷的爭執(zhí)糾紛時，就求諸水神--投諸于水，讓水神裁判。這也許是“水”與“法”建立起的最初最直接的聯(lián)系。 中國最古老的經(jīng)典之一《周易》記載：“或躍于淵”、“利涉大川”、“不利涉大川”。就透露出“水神”裁判的信息。《乾卦》“或躍于淵，無咎”，反映了古代跳入大河深淵作為神明裁決的習(xí)慣。《需卦》“有孚，光亨、貞吉，利涉大川”，說的是對俘獲物的亨有發(fā)生爭議時，可以用跳入大河的神明判決手段來判斷是非。《訟卦》是訴訟的專卦：“有孚，窒惕，中吉、終兇，利見大人，不利涉川”，即對俘獲物的占有發(fā)生爭議不能和解，應(yīng)投訴于大人，不要使用跳入大河的神明裁判，亦可見《周易》制作時代“水神”裁判漸漸衰落之勢。[7] 對照民族學(xué)、文化人類學(xué)調(diào)查資料，許多原始部族都存在類似的借助“水”神進行裁判和懲罰的法律現(xiàn)象。水神裁判應(yīng)該說是古老的神明裁判中流行較廣的一種，我國南方山地少數(shù)民族也有調(diào)查記錄，如景頗族遇到疑案，難以決斷，可請山官等人主持，以“悶水”決曲直：當(dāng)事人雙方各沿一竹竿潛入水中，以在水中停留時間最長者為勝。[8]非常類似在南洋的尼亞士族人中流行的沈水神判也是這樣進行的：糾紛是雙方均沉于水中，最久者得勝，淹死者即有罪，死是神對他的懲罰。[9] 由此可以推測，“法”字的“水”，是根據(jù)原始宗教還處在自然崇拜階段形成的“水神”裁判習(xí)俗的取象。“水”在某種意義上可以說是中國法最古老的淵源。因此，“水神”的神明裁判可以說是“水”在法律起源階段的主要意義。 三 上古洪水災(zāi)難的挑戰(zhàn)是推動中華文明起源的強大原動力。大禹治水是大家耳熟能詳?shù)膫髡f，從洪水到大禹治水，與中國國家和法律的起源有著至為緊密的關(guān)系。誠如著名考古學(xué)家蘇秉琦先生指出：中國文明起源和國家起源，“從文獻與考古結(jié)合考察，洪水與治水傳說是至關(guān)重要的”，“所以，中原地區(qū)的文明起源要從洪水到治水談起。”[10]事實上，從法律文化的角度考察，我們可以說是上古洪水和治水活動直接導(dǎo)致了中國法律的起源。 國外學(xué)者過去認(rèn)為“文明起于大河”，主要指兩河流域及尼羅河流域的灌溉水利工程的興修催生了文明。但是，在中國古代則意味著江河帶來的洪水災(zāi)難，江河灌溉水利工程沒有那么重大的意義。 堯舜禹時代治水主要是為了對付洪水災(zāi)難，而不僅僅是興修水利工程。組織抗洪救災(zāi)更重要的是一項社會工程。為了生存而治理洪水，導(dǎo)致社會組織形式和社會結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，還處于氏族社會階段的各酋邦，不得不超越生產(chǎn)力發(fā)展水平，組織起強有力的治水機構(gòu)――從治水聯(lián)盟到治水聯(lián)合體，最終催生了超經(jīng)濟的國家的出現(xiàn)，即如蘇秉琦先生指出，“中原地區(qū)國家的最終形成，主要是在從洪水到治水的推動下促成的，這是超越社會大分工產(chǎn)生政治實體的推動力。”[11]中國國家和法的產(chǎn)生是以上古洪水和治水為契機，在某種意義上，我們可以說，治水導(dǎo)致中國法律的早熟。 現(xiàn)代西方著名思想家、社會學(xué)家馬克斯·韋伯非常重視治水對中國文明的影響，在《儒教與道教》中他多次提及治水，并強調(diào)：“治水的必要性，在中國與在埃及一樣，是一切合理、經(jīng)濟的決定性前提。回顧一下中國整個歷史，便不難發(fā)現(xiàn)治水的這一必要性是中央政權(quán)及其世襲官僚制之所以成立的關(guān)鍵所在。”“在中國，如前文所述，某些根本性的命運（對我們來說則是史前的命運）也許是由治水的重要意義所決定的。”[12]韋伯的學(xué)生、美籍德裔著名史學(xué)家卡爾·魏特夫在其代表作《東方專制主義――對于極權(quán)力量的比較研究》更明確提出“治水社會”的系統(tǒng)理論。但是他主要是從灌溉農(nóng)業(yè)的認(rèn)識出發(fā)，認(rèn)為在干旱、半干旱地區(qū)，自然條件決定了它的經(jīng)濟形式是治水農(nóng)業(yè)，“治水農(nóng)業(yè)包含特殊類型的勞動分工，它促使耕作加強，它必須進行大規(guī)模的合作”。[13]治水社會的統(tǒng)治者為了有效地管理龐大的人力、物力，必須建立一個遍及全國或者至少及于全國人口重要中心的政治權(quán)力網(wǎng)，必須確立嚴(yán)格的紀(jì)律、從屬關(guān)系和強有力的領(lǐng)導(dǎo)，于是必然產(chǎn)生專制主義。
治水導(dǎo)致了公共權(quán)力的誕生和完善。治水的英雄贏得了人們的支持、尊重和崇拜，成為了公認(rèn)的權(quán)威，他們進而取得了凌駕于民眾之上制定法律和規(guī)則的神圣地位。 “尚書獨載堯以來”。相傳堯部落地勢低洼，最易受水患。大面積泛濫成災(zāi)的洪水超越了單個的酋邦部落的范圍 ，為了防治水患，堯部落積極活動，與黃河流域的其他部落組成治水聯(lián)盟。《堯典》說：“（帝堯）克明俊德，以親九族；九族既睦，平章百姓。百姓昭明，協(xié)和萬邦。黎民于變時雍。”大致地說明了堯創(chuàng)建治水聯(lián)盟的經(jīng)過。堯主要地是運用神權(quán)和族權(quán)，建立起 治水聯(lián)盟，成為最高首領(lǐng)，但是對于參加治水聯(lián)盟的各部落“未有分職”，治水聯(lián)盟的組織建設(shè)尚不完善。他對于治水也拿不出什么辦法，于是“ 咨四岳”，“四岳謂四方諸侯”（《漢書·百官公卿表》），四岳應(yīng)是各部落首領(lǐng)，四岳一致推薦鯀主持治水，堯舜只得同意，說明堯舜的權(quán)力，還沒有達到專制擅斷的地步。 “舜之踐帝位，載天子期。…十七年而崩，…禹亦乃讓舜子，如舜讓堯子，諸侯歸之，然后禹踐天子位。”治水需要更為有力的組織，舜組織治水聯(lián)合體。舜基本上承襲了堯的地位，繼續(xù)領(lǐng)導(dǎo)治水聯(lián)盟抗擊洪水。由于治水是當(dāng)時首要的大任務(wù)，舜上臺以后第一把火，就是嚴(yán)懲主持治水而無功，反而給一些參加治水聯(lián)盟的部落帶來嚴(yán)重災(zāi)難的鯀，“殛鯀于羽山”，并且將一些不合作的部落酋長加以懲治。接著重新整頓治水聯(lián)盟，“設(shè)官分職”，任命禹為司空，主持治水，任命皋陶為士，主管刑罰和治安，契為司徒，主管思想教育，棄為后稷，主管農(nóng)業(yè)，…實際上，舜已經(jīng)開始了一個新的階段，把治水聯(lián)盟改造朝著治水聯(lián)合體邁進。 為了加強治水聯(lián)盟的聯(lián)絡(luò)和溝通，堯舜時期是天子巡狩，至于大禹而變?yōu)橹T侯朝會，“五載一巡狩，群后四朝”（《尚書·堯典》），“禹合諸侯于涂山，執(zhí)玉帛者萬國”（《左傳·哀公七年》）“禹朝諸侯于會稽之上，防風(fēng)之君后至，而禹斬之。”（《國語·魯語》） 因為治水中不同部族各自的利益不一致，禹不得不發(fā)動頻繁的武力征討，統(tǒng)一治水各方的利益，保障政令暢通。據(jù)古籍記載：“禹攻有扈”（《莊子·人間世》），“禹伐有苗”（《墨子·非攻下》）。“禹伐共工”（《荀子·議兵》）。“禹伐曹、魏、屈騖、有扈，以行其教”（《呂氏春秋·召類》）。“禹承堯舜之后，自以德衰，始制肉刑。”（《漢書·刑法志》）“防風(fēng)氏后至，禹殺之”。“禹有功，抑下鴻，辟除民害，逐共工。”（《荀子·成相》）“禹征有苗的直接原因，與治水有關(guān)。”這大約是“刑起于兵”的歷史原形。過去史家只反復(fù)致意“刑起于兵”是中國法律起源的路徑，卻沒有注意動兵的原因，因而未能深入探討具有中國特色的治水活動在其中的影響和作用。 禹動員九州數(shù)萬百姓，從而把整個社會的力量都集中與洪水搏斗。治水聯(lián)合體的組織進一步加強。“夏后氏官百。”（《禮記·明堂位》在氏族基礎(chǔ)上建立了的整個酋邦治水聯(lián)合體社會，國家政權(quán)的雛形開始形成，出現(xiàn)專職司法官員，最高司法官員為“大理”基層司法官為“士”或“理”并且建立了監(jiān)獄，稱為“圜土”。 《周易》稱：“河出圖，洛出書，圣人則之。”《洪范》為中國最古老的法典，相傳為大禹治水時上帝所賞賜，以后夏商周皆遵用此法。《尚書·洪范》：“維十有三祀，王訪于箕子，王乃言曰：‘嗚呼！箕子，惟天陰騭下民，相協(xié)厥居，我不知彝倫攸敘。’箕子乃言曰：‘我聞在昔，鯀湮洪水，汩陳其五行，帝乃震怒，不畀洪范九疇，彝倫攸懌，鯀則殛死。禹乃嗣興，天乃錫禹洪范九疇，彝倫攸敘。初一曰五行，次二曰敬用五事，次三曰農(nóng)用八政，次四曰協(xié)用五紀(jì)，次五曰建用皇極，次六曰義用三德，次七曰明用稽疑，次八曰念用庶征，次九曰向用五福，威用六極。”《洪范》第一次全面系統(tǒng)地闡明了中國法律理念和基本原則，是中國法律文化史上的寶貴文獻。 從上古洪水到大禹治水的傳說也許從另一個側(cè)面反映“水”與中國法律起源的內(nèi)在聯(lián)系。 通過以上材料，我們隱約可以看到，“法”字的“水”最初洋溢著神判的靈光，經(jīng)過上古先民治水活動，從而使“法”由天上掉到了人間，由超人的神秘力量（“法”）變成了權(quán)威統(tǒng)治者強制他人服從的暴力工具（“刑”）。“法”字本身卻以它“無意表現(xiàn)出的事實”，將“水”有關(guān)的傳說故事聯(lián)系起來，悄悄傳述著它古老的來歷，讓我們發(fā)現(xiàn)了中國法律起源走出完全不同于西方的獨特道路和文化內(nèi)涵。
[1] 轉(zhuǎn)引黃巽齋：《漢字文化叢談》，岳麓書社1998年版， 第3頁。 [2] 蔡樞衡：《中國刑法史》，廣西人民出版社1983年版，第170頁。 [3] 武樹臣：《尋找最初的“法”--對古“法”字形成過程的法文化考察》，《學(xué)習(xí)與探索》1997年第1期。 [4] 蘇力：《“法”的故事》，《讀書》1998年第7期。 [5] 康有為：《孔子改制考》，中華書局1958年版，第9頁。 [6] 丁山：《中國古代宗教與神話考》，上海文藝出版社1988年版，第209頁。 [7] 參見《中國學(xué)術(shù)名著提要·政治法律卷》《周易》條，復(fù)旦大學(xué)出版社1996年版，第3-6頁。 [8] 有關(guān)更多情況，可參見夏之乾：《神意裁判》，團結(jié)出版社1996年版，第82-85頁。 [9] 埃德文·梅耶·列布《蘇門答臘的歷史和人民》，林惠祥譯，《南洋問題資料譯叢》（季刊）1960年第3期。 [10] 蘇秉琦：《中國文明起源新探索》，三聯(lián)書店1999年版，第158，159頁。 [11] 蘇秉琦：《中國文明起源新探索》，三聯(lián)書店1999年版，第158頁。
[12] 馬克斯·韋伯：《儒教與道教》，江蘇人民出版社，1995年版，第27頁；第39頁。 [13] 卡爾·魏特夫《東方專制主義》中國社會科學(xué)出版社，1989年版，第13頁
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